ООО - наиболее удобная, а потому чаще других встречаемая, организационно-правовая форма юридического лица. Вместе с тем по причине недостаточного и противоречивого правового регулирования деятельности ООО, лица, избравшие для ведения бизнеса такой вид хозяйственного общества, сталкиваются с множеством проблем.

Трудным вопросам в деятельности ООО был посвящен семинар "Корпоративные отношения в обществе с ограниченной ответственностью", организованный и проведенный на днях Международным институтом бизнеса. Рассмотрим некоторые из них, касающиеся покупки доли в уставном капитале ООО.

Только договор!

Одним из способов прекращения участия в ООО является отчуждение доли. Согласно ст. 147 ГК, участник общества с ограниченной ответственностью имеет право продавать или иным способом отчуждать свою долю (ее часть) в уставном капитале одному или нескольким участникам этого общества. Нередко понятие "отчуждение" и "продажа" доли отождествляются. Однако приведенная норма ГК свидетельствует, что продажа - это лишь один из видов отчуждения (наряду с дарением, меной и т. п.).

Несоблюдение письменной формы договора дарения доли ООО влечет его ничтожность

Отчуждение доли в уставном капитале ООО характеризуется несколькими аспектами. Во-первых, отчуждение возможно только вследствие заключения договора. Оно не может быть оформлено ни заявлением участника, ни решением общего собрания ООО, что нередко встречается на практике. Во-вторых, сторонами этого договора являются только отчуждающий долю участник ООО и ее приобретатель. Само общество не привлекается к процессу отчуждения доли своим участником (в отличие, например, от выхода участника, где сторонами процесса являются участник и общество).

Остановимся на них более детально. До недавнего времени считалась вполне допустимой уступка доли или ее части участником общества без заключения договора. Новые размеры долей участников общества устанавливались решением общего собрания ООО или передавались участниками друг другу на основании заявления о передаче доли.

Причиной подобного оформления перехода доли, по-видимому, являются в том числе и нормы Закона "О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц - предпринимателей", который не содержит четкого указания предоставить государственному регистратору для проведения государственной регистрации изменений в учредительных документах, связанных с изменением состава учредителей, договор купли-продажи (дарения, мены) доли.

Наоборот, формулировка закона позволяет сделать предположение, что таким документом вовсе не обязательно может быть договор: "У разі внесення змін до установчих документів, які пов'язані із зміною складу засновників (учасників) юридичної особи, крім документів, які передбачені частиною першою цієї статті, додатково податься … нотаріально посвідчена копія документа про перехід частки учасника у статутному капіталі товариства, або нотаріально посвідчений документ про передання права засновника (учасника) іншій особі"(ч. 3 ст. 29 Закона).

Не исключает возможности оформления передачи права участника ООО заявлением и Госкомпредпринимательства (письмо от 24.05.2007 года "О документе о передаче права учредителя (участника) другому лицу").

Однако следует признать, уменьшение доли одного участника и увеличение доли другого (даже если речь не идет о вступлении в общество новых участников и перераспределение долей происходит между старыми участниками) фактически является уступкой одним участником части своих корпоративных прав другому. Если таковая не оформляется договором и осуществляется без денежной компенсации (как это нередко бывает), то по своей правовой природе она является устным договором дарения. Тот факт, что такой договор получил отражение в протоколе общего собрания ООО или в его решении, вовсе не означает, что договор об отчуждении доли одного участника другому заключен в письменной форме.

В то же время ч. 3 ст. 719 ГК требует письменной формы договора дарения имущественных прав. Несоблюдение письменной формы этого договора влечет его ничтожность.

Распределение долей не может быть зафиксировано решением собрания участников ООО еще и по той причине, что само ООО не является стороной таких правоотношений и не может участвовать в распределении долей участников. У ООО после перехода права собственности на долю в ООО появляется обязанность внести изменения в Устав и провести регистрацию этих изменений. Однако такие действия ООО являются его обязанностью, возникающей в связи с изменениями, произошедшими по волеизъявлению участников этого общества. От воли самого общества перераспределение его участниками своих долей не зависит.

Форма договора купли-продажи доли в ООО

Закон не требует обязательного нотариального удостоверения договора купли-продажи доли участника ООО. Однако на практике стороны такого договора все-таки осуществляют его нотариальное удостоверение. Это связано с тем, что согласно все той же ст. 29 Закона "О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц - предпринимателей" государственному регистратору подается "нотаріально посвідчена копія документа" о переходе права участника.

Согласно п. 255 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий нотариусами Украины, нотариусы заверяют копии документов, выданных физическими лицами, только в тех случаях, когда действительность подписи этих лиц удостоверена нотариусом или иным уполномоченным органом. В связи с этим участникам ООО, отчуждающим свою долю, и ее приобретателям нужно удостоверять такие договоры нотариально, чтобы потом иметь возможность получить для целей регистрации нотариально удостоверенную копию заключенного ими договора.

Момент возникновения корпоративных прав

Серьезную проблему создает и то обстоятельство, что законодательство на сегодняшний день демонстрирует наличие двух абсолютно разных подходов к определению правовой природы корпоративных прав участников ООО. В ГК законодатель выделил две составляющие корпоративных прав участника ООО: имущественное право на долю в уставном капитале общества, которое может отчуждаться, наследоваться и т. д., и личное неимущественное право на участие, которое согласно ст. 100 ГК отдельно от имущественной составляющей передаваться не может.

Такой подход позволяет сделать вывод, что третье лицо (участником общества не являющееся), приобретая долю участника по договору купли-продажи, автоматически участником общества не становится. Для этого его должны принять в ООО другие его участники. Поскольку новый собственник доли голосовать по своему вопросу не может, нередко возникают ситуации, когда старые участники блокируют его вступление в ООО, даже если "новичок" является собственником наибольшей доли уставного капитала такого общества.

Иной подход заложен в нормах ХК и нашел отражение в отдельных судебных решениях: корпоративное право передается покупателю доли с момента заключения договора купли-продажи и от воли других участников не зависит. Подобное толкование порождает большое количество исков к участникам ООО и к самому обществу со стороны покупателей, которые считают себя получившими право на участие в обществе (и, соответственно, на управление им) автоматически, в момент заключения договора покупки доли.

Эта теория, безусловно, привлекательная для новых приобретателей доли участника ООО, таит опасность для самого общества, особенно если принять во внимание волну рейдерских захватов, захлестнувшую Украину, поскольку позволяет внедрить в ООО нового участника помимо воли общества.

Огромное количество проблемных вопросов, связанных с жизнедеятельностью юридических лиц, созданных в форме общества с ограниченной ответственностью, свидетельствует о необходимости ее скорейшего детального и профессионального регулирования. Принятие в сентябре текущего года Закона "Об акционерных обществах" вселяет надежду на то, что и ООО в скором времени удостоится должного внимания со стороны законодателя. Покупка доли в ООО на данном этапе - процесс достаточно рисковый и для покупателя корпоративных прав, и для общества.